Субсидиарная ответственность: риски директора и линии защиты
При субсидиарной ответственности долги обанкротившейся компании взыскиваются с тех, кто её контролировал: директора, собственника, фактического руководителя. Эти основания перечислены в главе III.2 закона о банкротстве (127-ФЗ). Закон содержит презумпции вины, и при их наличии ответчику приходится доказывать, что он не виноват. Но презумпции опровержимы. Сильная защита строится на хронологии: когда возникли признаки банкротства, кто в это время реально принимал решения, какие действия были обычной хозяйственной деятельностью.
Ниже разобраны признаки контролирующего лица, основные презумпции, способы их опровергнуть, работа с периодами и ключевые разъяснения Верховного Суда. Адвокат Петрова Е. В. представляет в арбитражных судах как ответчиков по заявлениям о привлечении к субсидиарной ответственности, так и кредиторов, которые такие заявления подают.
Кто считается контролирующим лицом
Контролирующим считают того, кто располагал либо располагает возможностью давать должнику обязательные для него указания или иначе влиять на его решения. Существенным считается отрезок в три года перед возникновением признаков банкротства плюс время от их возникновения до возбуждения дела о банкротстве.
Закон называет лиц, контроль которых предполагается:
- руководитель должника и управляющая организация;
- член исполнительного органа, ликвидатор, член ликвидационной комиссии;
- лицо, державшее в своём распоряжении не менее половины голосующих акций либо долей;
- лицо, получившее выгоду от противоправных либо недобросовестных действий руководителя.
Помимо этого, контролирующим могут признать главного бухгалтера, финансового директора, родственника руководителя или «теневого» бенефициара, если будет доказано его влияние на решения. Номинальный директор тоже отвечает. Тем не менее, когда он назвал реального руководителя и помог обнаружить скрытое имущество, сумма его ответственности может быть уменьшена.
Основные презумпции вины
Презумпция переносит бремя доказывания на ответчика. Если кредитор доказал обстоятельства, указанные в законе, считается, что именно действия контролирующего лица сделали невозможным полное погашение требований.
| Презумпция | Что должен показать кредитор | Главный контраргумент ответчика |
|---|---|---|
| Существенный вред сделками | Сделки, одобренные или совершённые КДЛ, причинили существенный вред кредиторам | Сделки были обычными, а банкротство вызвано иными причинами |
| Отсутствие или искажение документов | Документы бухучёта не переданы управляющему или искажены | Документы переданы или их отсутствие не мешает формированию массы |
| Налоговые требования | Требования по налоговым правонарушениям составляют более половины реестра третьей очереди | Правонарушение совершено не в период управления ответчика |
| Неподача заявления о банкротстве | Руководитель не обратился в суд в месячный срок | Действовал по разумному антикризисному плану |
Неподача заявления о банкротстве регулируется отдельной нормой. Отвечать в этом случае приходится лишь по обязательствам, возникшим уже после истечения срока для подачи заявления. Поэтому важно точно определить дату, когда эта обязанность возникла.
Как опровергают презумпции
По презумпции о сделках защита показывает, что сделка была частью обычной хозяйственной деятельности, совершена на рыночных условиях или не повлияла на итоговую невозможность расчётов. Если компания продала актив по рыночной цене и направила деньги на расчёты с кредиторами, вред отсутствует.
По презумпции о документах главное — факт передачи. Акт приёма-передачи управляющему, опись, переписка о запросе документов помогают снять вопрос. Если часть документов утрачена, ответчик должен показать, что это не мешает управляющему выявить имущество и оспорить сделки.
Закон позволяет освободить контролирующее лицо от ответственности, если оно докажет, что действовало добросовестно и разумно в интересах должника, в рамках обычного делового оборота или реализуя экономически обоснованный план. Такой план выхода из кризиса лучше иметь в письменной форме: переписку с банками и контрагентами, расчёты и протоколы собраний.
Хронология: когда возникли признаки банкротства и кто управлял
Весомый довод защиты нередко связан с датами. Кредиторы нередко привязывают ответственность к тому, кто был директором на момент банкротства. Но презумпции работают только для действий в период контроля конкретного лица.
Для защиты строят подробную хронологию:
- Даты назначения и увольнения каждого руководителя, смены участников.
- Даты сделок, на которые ссылается кредитор, и кто их одобрял.
- Время, когда у компании обнаружились признаки неплатёжеспособности, — по данным бухгалтерской отчётности.
- Даты налоговых проверок и периоды, к которым относятся доначисления.
Если сделки совершены при прежнем директоре, а новый пришёл уже после возникновения кризиса, ответственность за эти сделки несёт прежний. Если налоговые доначисления относятся к периоду до прихода ответчика, презумпция о налоговых требованиях к нему не применяется.
Отдельно проверяют дату возникновения обязанности подать заявление о банкротстве. Кредитор нередко называет дату первой просрочки. Но временные трудности, которые компания могла преодолеть, не означают объективного банкротства.
Позиции Верховного Суда
Подходы изложены в разъяснениях высшей судебной инстанции — постановлении Пленума ВС РФ от 21 декабря 2017 года № 53, которое касается ответственности контролирующих лиц в делах о банкротстве. Пленум указал, что субсидиарная ответственность — это исключительный механизм, и привлечение к ней возможно, если именно действия КДЛ привели к объективному банкротству.
Из разъяснений следует ещё несколько важных правил. Номинальный руководитель сам по себе от ответственности не освобождается, однако вправе рассчитывать на уменьшение суммы, если сообщит сведения о реальном руководителе и об имуществе. Объективное банкротство — это момент, когда стоимость активов стала меньше совокупного размера обязательств, а не любая просрочка. Руководитель вправе реализовывать разумный антикризисный план и не обязан подавать заявление при первых трудностях.
Такие дела постоянно попадают в Судебную коллегию по экономическим спорам ВС РФ, которая и уточняет подходы. Перед заседанием полезно подобрать свежие определения, близкие по фактам, и сослаться на них в отзыве.
Сроки давности и размер ответственности
Подать заявление о привлечении к субсидиарной ответственности можно за три года с момента, когда заявитель узнал об основаниях либо обязан был узнать о них, однако не позже трёх лет после признания должника банкротом. Кроме того, существует предельный срок, который считается от дня совершения правонарушения. Пропуск срока — самостоятельный довод защиты, и его заявляют в первом же отзыве.
Размер ответственности за невозможность полного погашения равен совокупности требований кредиторов, которые остались непогашенными. Размер ответственности суд вправе снизить, когда ответчик подтвердит, что кредиторам причинён меньший вред. Окончательная сумма становится известна, когда расчёты с кредиторами завершены.
В процедуре личного банкротства гражданина долг по субсидиарной ответственности списанию не подлежит. Поэтому последствия проигранного спора остаются с человеком надолго, и защищаться нужно на стадии рассмотрения заявления.
Как готовится защита
Работа адвоката открывается изучением материалов дела о банкротстве: отчётов управляющего, реестра требований, анализа финансового состояния, заявлений об оспаривании сделок. Уже из них видно, какие презумпции кредиторы будут использовать.
Затем собираются доказательства: документы о передаче бухгалтерии, протоколы и переписка о принятии решений, данные о рыночности сделок, расчёты антикризисного плана. Параллельно выстраивается хронология управления. Если ответчиков несколько, анализируется, не противоречат ли их позиции друг другу.
Кредиторам адвокат помогает собрать доказательную базу для заявления: найти фактических бенефициаров, выявить сделки вывода активов и правильно обосновать презумпции.
Заявление о субсидиарной ответственности часто подают в конце процедуры. К этому времени многие документы уже утрачены, поэтому готовиться лучше с момента введения первой процедуры банкротства.
Основной канал связи с адвокатом — электронная почта advokatpetrova25@gmail.com